公开裁决书7-汪新亚诉深圳市光彩明州照明技术发展有限公司仲裁裁决书

深圳市劳动人事争议仲裁委员会

仲 裁 裁 决 书

　　深劳人仲裁【2020】5685号

　　案号：深劳人仲案【2020】13959号。

　　申请人：汪新亚，男，身份证号码：*。

　　委托代理人：张同兵，系深圳市法律援助处指派的北京市中银（深圳）律师事务所律师。

　　被申请人：深圳市光彩明州照明技术发展有限公司，地址：*，法定代表人：陈佳旋。

　　委托代理人：陈丽君，系被申请人员工。

　　案由：赔偿金等争议。

　　申请人因与被申请人以上争议一案，于2020年10月27日向本委申请仲裁，经本委依法立案并开庭审理，申请人汪新亚、申请人委托代理人张同兵、被申请人委托代理人陈丽君到庭参加庭审，现已审理终结。

　　申请人的仲裁请求为：1、支付2017年2月1日至2017年6月3日期间正常工作时间工资16510元；2、支付2020年3月1日至2020年7月15日期间的工资49500元；3、支付违法解除劳动合同的赔偿金319000元。

相关案情

　　一、入职时间：申请人主张其入职时间为2006年3月20日。被申请人辩称不清楚申请人的入职时间。本委认为，被申请人作为用人单位，应就员工的入职时间举证，被申请人未提交相关证据，应承担举证不能的不利后果。故，关于入职时间，本委采信申请人的主张。

　　二、职务：项目负责人。

　　三、工资情况：申请人主张其每月固定工资11000元，2020年2月工资按照11000元的70%支付。被申请人辩称申请人2019年1月至2020年2月期间的工资标准为11000元/月，2020年3月因疫情原因未上班，发放40%的工资，4月和5月因公司经营问题，发放85%的工资。申请人不确认2020年3月至5月工资的发放比例。双方均确认疫情之后的复工时间为2020年4月9日。

　　四、离职时间和离职原因：申请人的离职时间为2020年7月15日。被申请人以申请人违反规章制度为由解除与申请人的劳动关系，被申请人主张其2020年5月22日起停止运营，2020年7月2日通知申请人回深圳进行交接，但直至2020年7月13日申请人仍未回深圳，故，于2020年7月15日发出开除通知。被申请人为证明其主张提交了以下证据：通知函、微信聊天记录及规章制度。通知函落款时间为2020年7月2日，内容为：“自2020年4月15日从赣州华润项目部离开后，你一直未回公司报到，且擅自回家休息数日后返回南宁九曲湾项目部。南宁九曲湾项目属于许林的历史遗留项目，不属于现公司管辖范围，故你在南宁九曲湾项目的一切劳动付出及应得工资福利由许林负责，公司不予承担。鉴于你不服从公司管理的行为，本公司决定暂停你的职务，终止与你的劳动关系。请你接到本通知后，到公司总部办理离职手续，本公司将依照劳动法的规定，给予你一个月工资的经济补偿金。”微信聊天记录为申请人与被申请人代理人在2020年7月13日的聊天，被申请人代理人称：“我上周五通知你和王建英回深圳总公司报到，你们仍然不回，不服从公司调配，这种行为很恶劣，影响到公司正常的人事安排。我会汇报周董和章总，请领导作处理决定。”申请人回复：“我们现在在光彩明州工地，在公司高层没有沟通好的情况下，强制让我离开合适吗？”规章制度第十一条第8款规定：对于未达到公司业务要求、工作不认真、不服从公司管理者，公司可酌情做出劝退、辞退处理，被劝退、辞退人员其未结算工资及提成事宜按辞职条款处理。申请人对通知函和微信聊天记录的真实性确认，对规章制度的真实性不予确认，主张未看到过该规章制度，且该规章制度未经民主程序制定。

　　本委认为，被申请人作为用人单位，应就解除劳动关系的合法性、合理性举证。被申请人主张申请人存在未达到公司业务要求、工作不认真及不服从公司管理的情形，被申请人应就其主张举证。被申请人提交的通知函中已通知申请人终止劳动关系，并非通知申请人回深圳上班。故，不能证明申请人存在不服从公司管理的情形。故，被申请人应承担举证不能的不利后果。被申请人解除与申请人的劳动关系属违法解除，被申请人应支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金。

　　五、拖欠工资：被申请人确认拖欠申请人2017年2月1日至2017年6月30日期间的工资合计16510元，被申请人应予以支付。

　　关于2020年3月1日至2020年7月15日期间的工资。被申请人曾向申请人通知2020年3月份在家隔离未到公司或项目上班者，隔离期间的薪资按40%计发。除业务部门外其它部门2020年4月1日至12月31日期间薪资按原薪资的85%计发。申请人回复“同意”。被申请人提交了申请人2020年3月至5月期间的工资表，申请人确认代扣款项。故，被申请人应支付申请人2020年3月1日至2020年7月15日期间的工资35096.81元（11000元/月×40%×1个月+11000元/月×85%×3个月+11000元/月÷23天×11天×85%-425.22元-201.22元×2个月-250元×3个月-115.03元-96.71元-35.53元）。

　　六、关于赔偿金：申请人2019年7月至2020年6月期间的月平均工资为9762.5元[（11000元/月×7个月+11000元/月×70%×1个月+11000元/月×40%×1个月+11000元/月×85%×3个月）÷12个月]。申请人在被申请人处工作已满14年、未满14年半，被申请人应支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金283112.5元（9762.5元/月×14.5个月×2倍）。

裁决结果

　　综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《深圳市员工工资支付条例》第五条之规定及本委对上述事实的认定，仲裁裁决如下：

　　一、被申请人支付申请人2017年2月1日至2017年6月30日期间的正常工作时间工资16510元；

　　二、被申请人支付申请人2020年3月1日至2020年7月15日期间的工资35096.81元；

　　三、被申请支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金283112.5元；

　　四、驳回申请人的其它仲裁请求。

　　本仲裁裁决为非终局裁决。双方当事人如不服本仲裁裁决，可自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院起诉；期满不起诉的，仲裁裁决即发生法律效力。一方当事人逾期不起诉，又不自觉履行的，另一方当事人可向人民法院申请强制执行。

　　仲裁员：胡娴婧              

　　深圳市劳动人事争议仲裁委员会

　　二〇二〇年十二月七日         

　　  书记员：陈丹虹